Клинбиз | Клининговая компания в Нижнем Новгороде | Цены на клининговые услуги и уборку

(см. текст в предыдущей редакции)

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Открыть полный текст документа

Существенные условия договора коммерческой концессии в 2021 году

Когда используется договор концессии

Франчайзинг — это способ организации отношений между субъектами предпринимательства. Франшизиар (франчайзи) заключает с франшизиатом (франчайзером) соглашение — по договору франчайзинга право собственности переходит на франшизу, пакет прав промышленной и интеллектуальной собственности. С его помощью компании и/или физическое лицо (франчайзи и франчайзер соответственно) передают разрешение на использование торговых марок, знаков обслуживания, полезных моделей, фирменного стиля, деловой репутации, ноу-хау и готовой бизнес-модели за определенную плату — роялти.
В законодательстве РФ нет понятия договора франчайзинга, что это за сделка, не найти и ее определения. Передача прав на практике оформляется:

• коммерческой концессией;
• лицензированием.

ДК регулируется Гражданским кодексом — существенные условия договора коммерческой концессии определены в главе 54. В российском законодательстве это наиболее близкий к западному аналогу документ.

Первые яркие примеры договора коммерческой концессии из жизни — выход на рынок РФ таких фирм, как «Макдоналдс», «Пицца-хат» и «Баскин Роббинс».

Правообладатель предоставляет Пользователю на срок (или без указания срока) и за вознаграждение использование комплекса исключительных прав на эксплуатацию объектов интеллектуальной собственности:

• товарный знак;
• знак обслуживания;
• другие предусмотренные договором объекты: коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) — ст. 1027.

Суть концессионной сделки, позволяющая понять, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, — получение разрешения на использование комплекса исключительных прав (франшизы), деловой репутации и коммерческого опыта в предпринимательской деятельности:

• для расширения производственной или торговой сети;
• для распространения товаров и услуг.

Стороны соглашения — коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Франшиза используется в согласованных сторонами:

• объеме;
• территории;
• сфере предпринимательства.

Правообладатель по договору франшизы вправе настоять на:

• оказании технической, консультативной помощи;
• обучении персонала;
• различных видах контроля за действиями компании-пользователя.

Традиционная сфера использования концессии — развитие брендированных сетей для распространения товаров и услуг. Еще одна особенность, позволяющая понять сущность договора коммерческой концессии, что это такое — отличие концессии от лицензии:

• по лицензии передается отдельный объект, а не комплекс;
• участники не обязаны работать в одной «системе», под маркой правообладателя.

Преимущества и ограничения при заключении договора коммерческой концессии для развития бизнеса:

Договор коммерческой концессии заключается:

• на возмездной основе;
• с установлением штрафных санкций или ограничений действий за несоблюдение — абз. 3 ст. 1037 и п. 1 ст. 1033 ГК.

Форма и регистрации

Требования к соглашению описаны в ст. 1028 ГК:

1. Письменная форма — несоблюдение делает его ничтожным (п. 1 ст. 1028).
2. ДКК не удостоверяется нотариально — эта форма используется исключительно по желанию сторон.
3. Предоставление в пользование франшизы по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в Роспатенте. В противном случае передача будет признана несостоявшейся (п. 2 ст. 1028).
4. По умолчанию, обязанность по регистрации лежит на Правообладателе. Пользователь вправе обратиться за регистрацией самостоятельно, независимо от наличия такого пункта в документе о сделке — п. 3.4.10 Рекомендаций по вопросам проверки договоров, утв. приказом Роспатента №186 от 29.12.2009.

Существенные условия

В концессию нельзя передать:

• фирменное наименование — оно неотчуждаемо и необоротоспособно;
• право на наименование места происхождения товара.

К существенным условиям относятся:

• предмет;
• вознаграждение;
• право субконцессии;
• порядок изменения и прекращения.

Предмет

Определение предмета дано в статье 1027. Он состоит из обязательных и составных элементов.

Считается, что для оформления ДКК должно передаваться минимум два исключительных объекта — один из них, обязательно, товарный знак или знак обслуживания. В остальных случаях используются иные формы соглашений — например, лицензионное.

Составные элементы:

• передача ноу-хау, коммерческого обозначения, промышленного образца и т.д.;
• репутация в деловой среде и коммерческий опыт правообладателя.

Выплаты

Выплаты являются интегрированным показателем. Это вознаграждение правообладателя. Оно состоит из двух частей:

• фиксированная — паушальный платеж, вносится после подписания и регистрации франшизы за вхождение в сеть правообладателя;
• плавающая, периодическая (роялти) — рассчитывается по соглашению сторон в абсолютных значениях или в процентах от выручки.
  Стороны соглашения фиксируют способы, сроки и порядок выплат.

Цена складывается под влиянием следующих факторов:

• срок действия охранного документа;
• издержки урегулирования;
• уровень правовой охраны;
• разработка и регистрация товарного знака;
• реклама и страхование нематериальных активов;
• территория сбыта;
• необходимые разрешения;
• обучение персонала.

Ограничения сторон

Ограничения сторон по ДКК регулируются законодательством, в том числе антимонопольным, и не должны ему противоречить. Стороны дополнительно согласовывают следующие моменты (ст. 1033 ГК):

• не предоставлять аналогичные права и не осуществлять собственной аналогичной деятельности на закрепленной в соглашении территории;
• не конкурировать с пользователем на оговоренной территории;
• об отказе от получения аналогичных франшиз у конкурентов;
• реализовывать товары, работы и услуги по установленным у правообладателя ценам исключительно в пределах определенной территории;
• согласовывать с франчайзи место расположения коммерческих помещений, их внешнее и внутреннее оформление.

Срок

Закон допускает заключение ДКК как с указанием срока действия, так и без такового (п. 1 ст. 1027).

Порядок изменения и прекращения

Особых требований к процессу изменения обязательств из договоров коммерческой концессии закон не предъявляет. Все изменения в них вносятся в соответствии со статьей 29 ГК. Совершаются в письменной форме и подлежат регистрации (абз. 2 ст. 1036 ГК РФ), в том числе:

• досрочное расторжение ДКК, заключенного с указанием срока;
• расторжение заключенного без указания срока — п. 2 ст. 1037 ГК.

Согласованные сторонами поправки подлежат государственной регистрации.

Ошибки

Типичные ошибки, которые стоит учесть при подготовке концессии:

Об авторе статьи

Дмитриева Наталья

Предприниматель, проектный менеджер, консультант профессионального и личностного роста

Закончила Тверской государственный университет в 1987 году (тогда он назывался Калининский) по специальности «Экономика труда». Имеет степень кандидата экономических наук (научная специальность – Экономика и управление народным хозяйством).

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

Комментарий к ст.

1. В п. 1 коммент. ст. дано определение коммерческой концессии как консенсуального, возмездного и взаимного договора, который опосредует предоставление комплекса исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Коммерческая концессия, известная в мире как франчайзинг, используется фирмами-правообладателями для продвижения своей бизнес-концепции и бренда («фирмы») на новых рынках с минимальными затратами. Для пользователей-концессионеров ведение бизнеса под известной маркой представляется благодатной почвой для приложения усилий и осуществления инвестиций с предсказуемой коммерческой перспективой. В рамках франчайзинговой системы может осуществляться предпринимательская деятельность, направленная на удовлетворение как бытовых потребностей (розничная торговля, общественное питание, бытовое обслуживание, индустрия развлечений), так и хозяйственных нужд (аренда транспорта, экспресс-доставка корреспонденции, конторские услуги, распространение и обслуживание компьютерных систем, в частности правовых информационно-поисковых систем). В первом случае покупатели (заказчики) товаров (услуг), оказываемых пользователем под брендом правообладателя, пользуются дополнительными правами, предусмотренными законодательством о защите прав потребителей.

2. Существенными условиями договора коммерческой концессии являются состав комплекса предоставляемых пользователю прав, сфера предпринимательской деятельности пользователя и вознаграждение. Если эти условия не согласованы, договор не будет считаться заключенным. В состав комплекса исключительных прав обязательно должно входить право на использование товарного знака, знака обслуживания, иначе договор не может быть квалифицирован как договор коммерческой концессии. Использование коммерческого обозначения, товарного знака, знака обслуживания и выполнение указаний правообладателя, относящихся к охраняемой коммерческой информации, являются не только правом, но и обязанностью пользователя (ст. 1032 ГК).

3. Пользователю могут предоставляться также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав (коммерческое обозначение, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки). В части предоставления лицензий на указанные объекты к отношениям сторон договора коммерческой концессии субсидиарно применяются правила о лицензионных договорах, содержащиеся в соответствующих нормах. Так, лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака должен содержать условие о том, что лицензиат обязан обеспечить соответствие качества производимых или реализуемых им товаров, на которых он помещает лицензионный товарный знак, требованиям к качеству, устанавливаемым лицензиаром (ч. 2 ст. 1489 ГК). Это правило применяется mutatis mutandis к договору коммерческой концессии.

В рамках коммерческой концессии принадлежащие правообладателю права на объекты интеллектуальной собственности не уступаются, а предоставляются для пользования. Правообладатель остается единственным обладателем этих прав. Предоставляемые по договору коммерческой концессии права могут быть как эксклюзивными, когда никто, кроме лицензиара, не вправе осуществлять их на определенной территории и (или) в отношении определенного вида использования (исключительная лицензия), так и неэксклюзивными (неисключительная лицензия) (п. 1 ст. 1236 ГК). По общему правилу предоставляемая пользователю в рамках договора коммерческой концессии лицензия является неисключительной.

4. Обязательственные отношения в рамках договора коммерческой концессии являются сложными, комплексными, однако договор коммерческой концессии не относится к смешанным договорам в смысле п. 3 ст. 421 ГК. Это относительно новый самостоятельный тип обязательств, появившийся в отечественном законодательстве в 1997 г.

Регулирование коммерческой концессии в рамках ГК имеет существенные «национальные особенности»: налицо «заурегулированность» отношений. За рубежом императивный характер придается лишь нормам, направленным на охрану интересов концессионера как экономически более слабой стороны в отношениях с правообладателем.

Специальные правила, регулирующие коммерческую концессию как отдельный вид договора в российском законодательстве, направлены на защиту интересов покупателей (заказчиков) продукции и услуг, реализуемых пользователем на основании подобного договора. Однако закрепленные в коммент. гл. меры, направленные на реализацию этой цели, в частности возложение на правообладателя повышенных обязательств и юридической ответственности за деятельность пользователей, делают для правообладателя данный способ оформления правовых отношений невыгодным и чрезмерно рискованным. Владельцы известных брендов не заинтересованы в построении отношений с региональными и местными подразделениями на базе института коммерческой концессии. Отношения, которые по сути содержат все признаки договора коммерческой концессии, на практике часто опосредуются лицензионными, маркетинговыми, дистрибьюторскими, агентскими и другими подобными договорами.

По-видимому, юридическая практика применения коммент. гл. будет в значительной степени формироваться в контексте требований покупателей (заказчиков) о возложении на правообладателя ответственности за действия пользователей. Удовлетворение подобных требований не исключено, и в случае когда отношения участников франчайзинговой сети закамуфлированы посредством лицензионных и других договоров. С учетом фактического содержания отношений пользователя и правообладателя подобные договоры могут быть признаны притворными (п. 2 ст. 170 ГК).

5. В связи с этим важно отграничить договор коммерческой концессии от смежных договоров. Наиболее близки к нему лицензионные договоры (ст. 1235 — 1237 ГК). Однако в отличие от лицензионных договоров по договору коммерческой концессии предоставляется не просто лицензия на отдельные средства индивидуализации или результаты интеллектуальной деятельности, а право использовать целый комплекс исключительных прав, включая товарный знак, знак обслуживания. Указанное положение получило отражение в судебной практике, согласно которой договор, по которому не предусмотрено предоставление всего комплекса исключительных прав, не должен признаваться договором коммерческой концессии (Постановление ФАС Московского округа от 25 октября 2007 г. по делу N КА-А40/9904-07, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29 мая 2006 г. по делу N А56-26389/2005, Постановление ФАС Московского округа от 2 марта 2007 г. по делу N КГ-А40/943-07). Систематическое толкование норм ГК (ст. 1027, 1028 и п. 3 ст. 1037 ГК) позволяет заключить, что предоставление права использовать товарный знак (знак обслуживания) является необходимым конститутивным признаком для квалификации сделки как договора коммерческой концессии. Остальные же компоненты комплекса прав и коммерческой информации, представляемые правообладателем, могут определяться по усмотрению сторон.

6. Коммерческую концессию следует отличать и от концессионных отношений — одной из форм государственно-частного партнерства, правовой основой которых служит Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. II). Ст. 3126). В них одной из сторон выступает публично-правовое образование. Предметом концессионного соглашения является реновация и эксплуатация недвижимого имущества, права на которое передаются концессионеру на период соглашения.

В отличие от договора аренды коммерческая концессия опосредует предоставление прав на результаты интеллектуальной деятельности, а не прав на имущество (непотребляемые вещи) (ч. 1 п. 1 ст. 607 ГК). По своей природе объекты исключительных прав имеют нематериальный характер, возможность их фактического использования не обусловлена их физической передачей правообладателем своему контрагенту. В то же время не исключено применение отдельных норм об аренде к договору коммерческой концессии по аналогии закона.

В отличие от агентского договора и договора комиссии в рамках договора коммерческой концессии пользователь действует за свой счет, а не за счет принципала или комитента. Иными словами, экономический эффект от действий агента или комиссионера, будь то доход или убытки, относится главным образом на принципала, который не только финансирует соответствующую сделку, но и принимает на себя риск благоприятных и неблагоприятных имущественных последствий совершенных такими посредниками сделок. Концессионер же действует на свой риск и под свою ответственность. Его роль шире функции посредника. Концессионер не только перепродает товары правообладателя, но и организует процесс продаж в соответствии с бизнес-концепцией правообладателя, под его брендом, а также, как правило, самостоятельно осуществляет лицензируемую деятельность или осуществляет переработку (обслуживание) товаров, изготовленных правообладателем. Кроме того, в договорах комиссии и агентирования принципал уплачивает вознаграждение комиссионеру (представителю, агенту), а в договоре коммерческой концессии, наоборот, пользователь уплачивает вознаграждение правообладателю.

От дистрибьюторского договора (соглашения, не поименованного в ГК, включающего в себя отношения по поставке товаров, посреднические услуги, передачу прав на распространение товаров) договор коммерческой концессии отличается тем, что первый нацелен главным образом на перепродажу пользователем товаров, производимых правообладателем. В дистрибьюторском соглашении стороны могут предусмотреть передачу прав на использование товарного знака, но эти положения имеют не первостепенное значение в дистрибьюторском договоре. Также необходимо отметить, что дистрибьютор не выступает от имени правообладателя (грантора) и не подотчетен ему, а полностью замещает его при реализации продукции в отношениях с третьими лицами. В рамках же договора коммерческой концессии пользователь сам производит товары и оказывает услуги под маркой правообладателя, исполняя определенные указания последнего.

В отличие от договора простого товарищества, в котором волеизъявления товарищей имеют общую направленность, волеизъявления и цели контрагентов по договору коммерческой концессии противоположны: каждый желает получить максимальную прибыль за счет другой стороны. Помимо этого, по договору коммерческой концессии не возникает общей долевой собственности пользователя и правообладателя на комплекс исключительных прав и на полученные доходы. В силу присущей ему фидуциарности договор простого товарищества по общему правилу прекращается в случае выхода любого товарища. Для договора коммерческой концессии, напротив, предусмотрено сохранение его силы при переходе к другому лицу исключительного права, входящего в состав комплекса передаваемых прав. Следующим отличием договора простого товарищества от договора коммерческой концессии является то, что участниками первого могут быть любые субъекты, а не только предприниматели. Также различается процедура совершения сделок в процессе осуществляемой деятельности: по договору простого товарищества каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, а в рамках договора коммерческой концессии правообладатель и пользователь действуют самостоятельно и от своего имени.

Правила о коммерческой концессии могут во многих случаях применяться к так называемым договорам многоуровневого (сетевого) маркетинга, даже если заключаемые с участниками маркетинговой сети или «пирамиды» договоры и не содержат прямой отсылки к нормам гл. 54 ГК.

7. Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель — лицо, которому принадлежат права на объекты интеллектуальной собственности, составляющие бизнес-концепции, в том числе бренд, и пользователь — лицо, которое заинтересовано в ведении предпринимательской деятельности под маркой (брендом) и в соответствии с концепцией правообладателя. В литературе, особенно экономической, для обозначения сторон договора используют также заимствованные из западной практики термины. Правообладателя называют франчайзер, а пользователя — франчайзи или концессионер.

В роли как пользователя, так и правообладателя согласно п. 3 коммент. ст. могут выступать только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Это неоправданно ограничивает сферу применения данного института. В частности, предпринимательскую деятельность могут в случаях, предусмотренных п. 3 ст. 50 ГК, осуществлять и некоммерческие организации. Им могут принадлежать товарные знаки и коммерческие обозначения. Представляется возможным применение по аналогии правил о коммерческой концессии и к договорам с участием этих лиц.

По общему правилу стороной договора не может выступать гражданин, не имеющий статуса предпринимателя. Однако следует учитывать, что гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в частности о договоре коммерческой концессии (п. 4 ст. 23 ГК).

Сторонами договора коммерческой концессии могут быть как независимые, так и аффилированные между собой лица.

Система франчайзинга может включать также третий уровень участников отношений. Промежуточное звено в этом случае принято называть мастер-франчайзи или региональный франчайзер. Это лицо, которому изначальным правообладателем предоставлено право заключать договоры франчайзинга в определенной стране или регионе. Международный институт частного права (УНИДРУА) выпустил посвященное этому вопросу Руководство о международных соглашениях мастер-франчайзинга 2000 г. (Unidroit Guide on International Master Franchise Arrangements).

8. Договор коммерческой концессии может определять пределы использования (ограничение объема) предоставляемых пользователю прав. Эти ограничения могут относиться к группам товаров и (или) услуг, в отношении которых предоставляются права, способу и масштабу, границам использования прав. Например, договор может предусматривать, что предоставляемые права могут использоваться лишь на ограниченной территории. В таком случае пользователь вправе осуществлять свою деятельность (рекламу, продажу товаров, оказание услуг) только в пределах этой территории. Следует, однако, учитывать, что ограничена может быть только территория использования прав, но не круг покупателей (заказчиков) пользователя (см. коммент. к ст. 1033 ГК).

Возможность установить в договоре коммерческой концессии «минимальный объем использования» предоставляемых прав отражает распространенную практику, когда в договор включается обязательство пользователя достичь в течение определенного времени минимального объема продаж (либо количества торговых точек, оборота, объема производства и т.п.), заключить определенное число субконцессионных договоров (ст. 1029 ГК) и т.д. Невыполнение этого условия может повлечь предусмотренные договором санкции вплоть до досрочного прекращения договора коммерческой концессии по инициативе правообладателя.

9. Фирменное наименование исключено из объектов интеллектуальной собственности, права пользования которыми предоставляются на основании договора коммерческой концессии со вступлением в силу части четвертой ГК. Являясь средством индивидуализации конкретного юридического лица, фирменное наименование должно отличаться от идентификатора других субъектов. В его состав входит отличительная часть (собственно «фирма») и указание на организационно-правовую форму.

Отдельные элементы фирменного наименования по-прежнему могут фигурировать среди объектов договора коммерческой концессии. Это элементы, которые обособляют предпринимателя как участника гражданского оборота и выделяют среди других коммерсантов такой же организационно-правовой формы.

10. Под коммерческим обозначением понимается используемое хозяйствующим субъектом для ведения предпринимательской деятельности средство индивидуализации своего бизнеса, которое охраняется на основании норм о защите от недобросовестной конкуренции и общих начал и смысла гражданского права (аналогия права). Коммерческое обозначение идентифицирует не юридическое лицо, а предприятие — объект хозяйственной деятельности. Оно не подлежит обязательному включению в учредительные документы и Единый государственный реестр юридических лиц (п. 1 ст. 1538 ГК). Несколько предприятий могут носить одно и то же коммерческое обозначение, но для индивидуализации одного предприятия нельзя использовать несколько коммерческих обозначений (п. 2 ст. 1538 ГК). Определенные черты, сходные с коммерческим обозначением, имеют общеизвестные товарные знаки.

Право на коммерческое обозначение возникает с момента начала его фактического использования для индивидуализации предприятия. Исключительное право на коммерческое обозначение автоматически прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (п. 2 ст. 1540 ГК).

11. В п. 1 ст. 1027 ГК теперь говорится о передаче прав не на охраняемую коммерческую информацию, а на секрет производства. Понятие секрета производства (ноу-хау) вводится в ст. 1465 ГК. Под ним понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у последних нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны. В то же время ст. 1032 ГК обязывает пользователя не разглашать помимо секретов производства и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию. Таким образом, секрет производства является одним из видов конфиденциальной коммерческой информации.

В отличие от информации, составляющей секрет производства (служебную и коммерческую тайну), конфиденциальной коммерческой информацией могут быть признаны и такие сведения, свободный доступ к которым возможен на законном основании.

Конфиденциальной информацией могут быть и закрепленные в самом договоре коммерческой концессии или приложении к нему, ином документе указания относительно принятых правообладателем характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав, которых должен придерживаться пользователь. Коммерческая информация считается конфиденциальной в том случае, если сам договор коммерческой концессии либо иные документы накладывают на пользователя ограничения в отношении использования этих сведений (например, указание на то, что определенные сведения являются коммерческой тайной правообладателя, или возложение на пользователя обязанности принимать меры к охране их конфиденциальности).

12. Срок в договоре коммерческой концессии рассматривается как период времени, на который пользователю предоставлена возможность использовать предоставляемые ему права. Срок может быть определен в договоре любым допускаемым законом способом (ст. 190 ГК).

Срок не относится, однако, к существенным условиям договора коммерческой концессии. Поэтому договор может быть заключен и без указания срока. В этом случае любая из сторон вправе отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за 6 месяцев в письменной форме (см. коммент. к ст. 1037 ГК). Возможность отказа не обусловлена нарушением своих обязательств другой стороной. Досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока, и расторжение договора, заключенного без указания срока, в любом случае возможны по соглашению сторон.

Судебная практика по статье 1027 ГК РФ

Учитывая установленные обстоятельства, руководствуясь положениями статей 11, 12 Закона о защите конкуренции, статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, судебные инстанции пришли к выводу об отсутствии у управления правовых оснований для возбуждения в отношении общества дела о нарушении антимонопольного законодательства, в связи с чем признали оспоренное решение законным.

Исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства в обоснование своих требований и возражений, руководствуясь положениями статей 167, 309, 421, 422, 431.1, 1009, 1102, 1109, 1027, 1028, 1232, 1235, 1466, 1477, 1481, 1483 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктом 70 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», протолковав условия договора и установив, что спорный договор не является договором коммерческой концессии, подлежащим государственной регистрации, а является смешанным и включает условия как лицензионного договора, так и договора возмездного оказания услуг, придя к выводу, что предпринимателю в составе спорного договора не передавались права использования какого-либо товарного знака (знака обслуживания), а переданный в комплексе прав по спорному договору логотип не может быть признан товарным знаком, принимая во внимание, что договор исполнялся, поэтому стороны не вправе ссылаться на его недействительность как на основание для освобождения их от исполнения обязательств по нему, суды первой и апелляционной инстанций отказали в иске.

Руководствуясь статьями 166, 179, 330, 421, 1027, 1028, 1235, 1539, 1541 ГК РФ, установив факт исполнения истцом договора при отсутствии встречного предоставления со стороны ответчика, суды удовлетворили первоначальный иск, отказав во встречном.
Ссылка заявителя на то, что действия истца имеют признаки нарушения статьи 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» была предметом рассмотрения суда кассационной инстанции и мотивированно отклонена.

Принимая оспариваемые заявителем судебные акты, суды руководствовались положениями статей 421, 422, пункта 1 статьи 432, пункта 1 статьи 1102, статьи 1103, пункта 1 статьи 1027, статей 1028, 1103 ГК РФ и исходили из отсутствия правовых оснований для признания договора недействительным.

Отменяя решение суда первой инстанции, апелляционный суд руководствовался положениями части 1 статьи 65, части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 1027, пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходил из незаконного использования ответчиком комплекса исключительных прав, включающего товарный знак, что установлено судами в рамках дела N А56-30060/2015.

Исследовав и оценив доказательства по делу в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил, что заключенный сторонами договор зарегистрирован в установленном законом порядке 28.10.2014 и подлежит исполнению, доказательства досрочного расторжения договора в установленном законом и договором порядке отсутствуют, и, руководствуясь статьями 309, 310, 1027, 1028, 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации, частично удовлетворил иск, уменьшив размер неустойки.

Оценив представленные в дело доказательства и отказывая в удовлетворении иска, суды руководствовались статьями 307, 309, 310, 421, 422, 431, 432, 450, 1027, 1030 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходили из отсутствия доказательств, подтверждающих существенное нарушение обществом условий договора, несоблюдения предпринимателем условий договора, признав, что наступившие негативные последствия не являются причиной действий (бездействия) общества.

При новом рассмотрении дела повторно исследовав и оценив в совокупности и взаимной связи представленные в дела доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, руководствуясь положениями статьей 164, 165, пункта 5 статьи 166, статьи 431, пункта 3 статьи 432, пункта 3 статьи 433, статей 1027, 1028 ГК РФ, разъяснениями, изложенным в пункте 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, утвержденного Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165, установив, что между сторонами спора согласованы все существенные условия по предоставлению и использованию КИП, стороны приступили к его исполнению, и при заключении договора у них не возникло неопределенности относительно его условий, однако ответчик обязательства по выплате предусмотренного договором вознаграждения не выполнил, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворении иска.

Принимая оспариваемые заявителем судебные акты, суды руководствовались нормами главы 7 АПК РФ, положениями пункта 1 статьи 421, пункта 4 статьи 445, пункта 1 статьи 1027, пункта 1 статьи 1233 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходили из отсутствия правовых оснований для удовлетворения иска.

Отменяя решение и отказывая в удовлетворении требования о возврате перечисленных по договорам денежных сумм, суд апелляционной инстанции исследовал и оценил в совокупности и взаимной связи представленные в дело доказательства по правилам главы 7 АПК РФ, проанализировал правоотношения сторон и фактическое их поведение, руководствовался статьями 307, 309, 432, 450.1, 1027, 1028, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывал разъяснения, изложенные в пункте 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», пункте 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, утвержденного Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2014 N 165, и исходил из доказанности того, что спорные денежные средства перечислены истцом во исполнение обязательства по договорам бизнес-партнерства и дилером получено встречное предоставление от общества в виде пользования пакетом услуг.

Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора купли-продажи, руководствуясь статьями 132, 167, 309, 310, 395, 421, 559, 560, 1027, 1028, 1102, 1105, 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ), пришли к выводу об обоснованности иска Рябенко Н.Ю. исходя из следующего: Казаченко М.В. (продавец) и Рябенко Н.Ю. (покупатель) заключили спорный договору купли-продажи, предметом которого являлось франчайзинговое подразделение офиса продаж Общества в целом как имущественный комплекс, между тем Казаченко М.В. не являлась правообладателем комплекса исключительных прав на осуществление предпринимательской деятельности с использованием товарного знака и коммерческого предприятия (бизнеса) Общества, не была наделена правом на передачу третьим лицам средств индивидуализации Общества; Казаченко М.В. не представила в материалы дела доказательств, опровергающие приведенные Рябенко Н.Ю. в иске доводы; поскольку договор купли-продажи является недействительным, Казаченко М.В. надлежит вернуть Рябенко Н.Ю. оплату, полученную по этому договору.

Договор франчайзинга. Шпаргалка для тех, кто столкнулся впервые.

Франчайзинг – популярная, но очень сложная сделка, так как затрагивает основы бизнеса обеих сторон. Соответственно, у этого договора очень много правовых тонкостей. Юристы обеих сторон должны не только сами представлять себе все эти нюансы, но и объяснить последствия тех или иных условий сотрудникам коммерческих подразделений, которые ведут переговоры.

В терминологии российского гражданского законодательства франчайзинг именуется коммерческой концессией. Правовому регулированию этого договора посвящена глава 54 Гражданского кодекса.

СПРАВКА. Коммерческая концессия основана на том, что правообладатель за вознаграждение предоставляет пользователю право работать под своими средствами индивидуализации. Например, фирменным наименованием (фирмой), товарным знаком; передает ему информацию, составляющую коммерческую тайну, в том числе «ноу-хау», и оказывает разнообразное содействие в определенной сфере предпринимательской деятельности. С помощью франчайзинга правообладатель расширяет масштаб своего бизнеса без расходов на создание новых филиалов. Пользователь же снижает предпринимательский риск, работая под известной маркой, по отлаженным технологиям и на основе уже полученного опыта.

Что необычного в оформлении договора франчайзинга

На стороне правообладателя может выступать только коммерческая организация. Связано это с тем, что по договору коммерческой концессии предается право на использование фирменного наименования, которое может принадлежать только юридическому лицу. Следовательно, индивидуальный предприниматель быть правообладателем по договору коммерческой концессии не может, поскольку он выступает в гражданском обороте только под своим собственным именем (ст. 19 ГК РФ).

В качестве пользователя может выступать коммерческая компания или индивидуальный предприниматель.

Договор заключается только путем подписания единого документа. Этот договор не может быть заключен путем обмена документами посредством обмена письмами, факсами, телеграммами. То есть общее правило пункта 2 статьи 434 ГК РФ на него не распространяется.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора в связи с ничтожностью (п. 1 ст. 1028 ГК РФ).

ВОПРОС В ТЕМУ:

Прекращается ли договор коммерческой концессии, если исключительное право перешло от правообладателя к третьему лицу?

Нет, такой переход не является основанием для расторжения заключенного договора или внесения в него изменений и дополнений. По ГК РФ новый правообладатель становится стороной договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

Договор подлежит обязательной государственной регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Причем для сторон коммерческой концессии договор вступает в силу с момента его подписания (либо иного момента, согласованного сторонами). Но в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации (ст. 1028 ГК РФ). Это относится и к случаям, когда регистрируются изменения к договору (ст. 1036 ГК РФ).

Действующий в 2007 году порядок регистрации договора коммерческой концессии утвержден приказом Минфина России от 12.08.05 N 105н.

По общему правилу договор франчайзинга регистрируют в органе, который зарегистрировал правообладателя в качестве юридического лица – то есть в налоговой инспекции. Однако если правообладатель «прописан» в иностранном государстве, то за регистрацией договора нужно обратиться в инспекцию, зарегистрировавшую пользователя.

Если в состав передаваемых по договору прав входят исключительные права, охраняемые патентным законом (патенты, товарные знаки и т.д.), договор подлежит регистрации еще и в соответствующем патентном ведомстве (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Несоблюдение этого требования также влечет признание договора ничтожным (недействительным). Порядок регистрации утвержден приказом Роспатента от 29.04.03 N 64.

Необходимо регистрировать любые изменения в договоре. Причем если изменения касаются исключительных прав, охраняемых законом, они регистрируются дважды: в налоговой инспекции и соответствующим патентным ведомством.

СПРАВКА. Отметим, что с 2008 года порядок государственной регистрации договоров коммерческой концессии изменится: ею будет заниматься «федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности» (т.е. Роспатент). Поправки с отсроченным сроком введения их в силу внесены Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ. В главу кодекса о коммерческой концессии со следующего года вносятся и другие изменения. В основном они носят технический и терминологический характер. Их необходимость вызова нас введением в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ и раздела VII – «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации»

Особые существенные условия франчайзинга

Права, которые обязательно передаются пользователю. Прежде всего, необходимо указать права, которые передаются пользователю. Обратим внимание: среди этих прав обязательно должны быть:

— право на фирменное наименование и (или) и (или) коммерческое обозначение;

— право на охраняемую коммерческую информацию (которая нужна пользователю для осуществления переданных ему прав).

Указание на передачу этих в прав – существенное условие договора коммерческой концессии, если его не будут, суд может признать его незаключенным.

«Ссылаться на договор коммерческой концессии в отношениях с третьими лицами стороны смогут только после государственной регистрации франчайзинга»

Право на использование фирменного наименования (коммерческого обозначения) осуществляется в силу простого разрешения правообладателя. Такое разрешение включается в сам текст договора.
Теперь об охраняемой коммерческой информации. Необходимо указать в договоре действия, которые правообладатель должен совершить, чтобы обеспечить доступ пользователя к коммерческой тайне. То есть сведений, в отношении которых правообладатель осуществляет определенные защитные меры. К ним, в частности, можно отнести коммерческий опыт и «ноу-хау».

Думается, что недостаточно внести в договор формулировку «пользователь получает доступ к коммерческой информации правообладателя, составляющей его коммерческую тайну». Охрана коммерческой тайны осуществляется путем принятия целого пакета локальных внутрикорпоративных актов. Поэтому необходимо особо указать, какая конфиденциальная информация представляется пользователю, где именно отражен информация. Это может быть сделано как в самом договоре, так и в отдельном соглашении, которое прилагается к договору.

В договоре также указывается сфера деятельности, в отношении которой устанавливается коммерческая концессия: продажа определенных товаров, оказание услуг и т.д.

ВОПРОС В ТЕМУ:

Может ли правообладатель изменить свое фирменное наименование в период действия договора франчайзинга?

Запретить этого правообладателю нельзя. Но в таком случае правообладатель вправе потребовать либо расторжения договора с возмещением убытков, либо уменьшения вознаграждения, которое причитается правообладателю.

А вот если принадлежащее правообладателю право на фирменное наименование (коммерческое обозначение) прекращается вовсе, то прекращается и действие договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).

Срок действия договора. В договоре коммерческой концессии указывается, заключен он на срок либо без указания срока – это существенно условие для данного вида договора. Если срок не будет назван, то любая из сторон имеет право отказаться от договора, предупредив другую сторону за шесть месяцев, поскольку договором не установлен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 ГК РФ). Учитывая, что коммерческая концессия регулирует достаточно сложные взаимоотношения сторон (которых может быть и больше двух), мы можем порекомендовать все же устанавливать срок действия договора.

Вознаграждение правообладателя. Еще одно существенно условие договора коммерческой концессии. Формы вознаграждения могут быть самыми различными – в статье 1030 ГК РФ указаны лишь возможные варианты решения этого вопроса.

«Если срок договора не будет назван, то любая из сторон имеет право отказаться от него, предупредив контрагента за шесть месяцев»

На практике вознаграждение состоит из двух частей. Первая – взнос за присоединение к фирменной сети правообладателя. Вторая – последующие периодические платежи (определяемые по твердой шкале или в процентах от выручки).

Формулируя условия о вознаграждении, необходимо предусмотреть механизм пересмотра его размера, поскольку могут возникнуть соответствующие условия. Некоторые из них указаны в законе:

— изменение фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя;

— истечение срока действия иных исключительных прав, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии.

В обоих случаях пользователь вправе поставить вопрос о соразмерном уменьшении вознаграждения, причитающегося правообладателю. Механизм такого уменьшения лучше заранее определить в договоре.

Примеры дискриминационных условий договора франчайзинга

Если вы представляете интересы пользователя, будьте готовы к тому, что другая сторона постарается включить в договор дискриминационные положения.

Несмотря на то, что коммерческая концессия в определенном смысле является видом совместной деятельности (стороны стремятся к достижению успеха сообща), экономические интересы пользователя и правообладателя различаются. Более того, часто франчайзинг носит неравноправный характер, так как пользователь находится скорее в подчиненных, чем в партнерских отношениях с правообладателем. Приведем несколько типичных примеров такого «столкновения интересов»:
1. Условия о неконкуренции между сторонами дополняются правом для правообладателя размещать, например, торговые точки там, где он этого захочет. Как вариант – свободно заключать договоры с продавцами, реализующими товары на территории, в отношении которой действует пользователь.

Кроме того, большинство правообладателей не предоставляют каких-либо эксклюзивных прав в отношении определенной местности, если пользователь действует на слишком большой территории.

2. Пользователя обязывают для ведения бизнеса брать в субаренду помещения у правообладателя, который, в свою очередь, берет их в аренду у собственника. Правообладатель при этом извлекает прибыль как посредник. Тут можно посоветовать позаботиться о том, чтобы отношения по субаренде прекращались в момент прекращения действия договора коммерческой концессии.

3. Обязанность пользователя покупать продукцию только и правообладателя или у указанных им поставщиков. Более того, часто запрещают приобретать товары у других организаций, даже если товары соответствуют согласованным сторонами критериям и стандартам.

4. Установление подсудности споров, вытекающих из договора, в интересах правообладателя. Например, указывается, что все споры подлежат рассмотрению государственным судом по его месту нахождения, либо в определенном третейском суде.

5. Пользователя обязывают внести, помимо периодических платежей, деньги в так называемые рекламные фонды. Однако в договоре часто не указывается, как эти средства будут расходоваться, а также обязанность правообладателя отчитываться об их использовании перед пользователем.

Источник: http://www.klerk.ru/law/?82329

Споры по договору коммерческой концессии: помощь адвоката

   Споры по договору коммерческой концессии с адвокатом пройдут в срок и с пользой для Вашего бизнеса. Договор франчайзинга или, как его еще называют, коммерческой концессии – это документ, который предоставляет различным организациям и крупным предприятиям шанс для развития бизнеса без необходимости открытия дополнительных филиалов или регистрации новых юридических лиц.

   Суть заключается в предоставлении компаниям возможности на оговоренный или бессрочный период использовать права на товарный знак, обслуживание и другие особенности в своей предпринимательской деятельности. При споре наш арбитражный адвокат будет отстаивать Ваши интересы.

Составление договора коммерческой концессии

   Составление договора является самым важным моментом, поскольку данный документ будет определять права и обязанность сторон, ответственность и другие вопросы, в том числе, порядок расторжения договора, размер вознаграждения по договору и т.д.

ВНИМАНИЕ: если договор не заключен в письменной форме, то он является недействительным.

   Кто-то скажет, ничего сложного, можно найти образец в интернете и никаких проблем. Однако, отсутствие проблем на стадии заключения договора, не говорит о том, что проблемы не возникнут на стадии регистрации предоставления права использования комплексом исключительных прав и/или на стадии исполнения договора. При исполнении договора и возникновении разногласий стороны будут обращаться, прежде всего, к условиям заключенного договора, и может оказаться так, что договор составлен только в пользу одной стороны и/или не защищает интересы другой стороны.

Составление договора коммерческой концессии профессиональным юристом, гарантирует:

1. Отражение всех существенных условий договора;
2. Грамотное формулирование условий договора, позволяющее избежать неоднозначных трактовок того или иного условия;
3. Выбор правильной диспозитивной нормы права с учетом договоренностей между сторонами договора.

   К примеру, чтобы защитить себя от конкуренции пользователь может потребовать включение в договор условия, которое будет запрещать правообладателю предоставлять другим лицам на определенной территории такой же комплекс исключительных прав, что и пользователю.

ПОЛЕЗНО: правильное составление договора коммерческой концессии нужно поручить юристу одной из сторон, вторая сторона должна все проверить и проанализировать до подписания, а не слепо доверять представленному, смотрите подробнее видео по анализу любого договора

Регистрация договора коммерческой концессии

   Подлежит ли рассматриваемый нами договор в обязательном порядке регистрации? Ответ на этот вопрос, если буквально читать закон, является отрицательным, поскольку ранее в ГК РФ было прямо указано, что договор коммерческой концессии должен был быть зарегистрирован, а сейчас нет.

   В настоящее время в ГК РФ прописано на обязательную регистрацию в Роспатенте того факта, что лицу на основании договора предоставлено право использовать комплекс исключительных прав правообладателя, хотя в названии статьи 1028 ГК РФ указано на регистрацию договора, т.е. фактически факт регистрируется на основании договора. А что если такой факт не зарегистрирован? Тогда считается, что лицу не предоставлено право использовать комплекс исключительных прав, следовательно, это может повлечь неблагоприятные для него последствия, например, взыскание с него убытков.            

   Обеспечить соответствующую госрегистрацию обязан правообладатель, однако, договором такая обязанность может быть возложена на пользователя.

Взыскание по договору коммерческой концессии

   Договор коммерческой концессии является возмездным, в связи с чем, если пользователь комплекса исключительных прав не производит перечисление денежных средств по договору правообладателю, то деньги с него могут быть взысканы.

   Помимо средств в виде вознаграждения по договору могут быть взысканы убытки, проценты при совокупности определенных условий, например, при досрочном расторжении договора.

   Само слово «взыскание» уже говорит о том, что деньги второй стороной добровольно не платятся, следовательно, законный порядок взыскания предполагает обращение в суд, получение судебного акта, а в дальнейшем обращение к приставам.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии

   Договор можно расторгнуть досрочно по соглашению сторон.

   Помимо расторжения договора по договоренности сторон, он может прекратить свое действие как по воле одной из сторон, так и помимо воли сторон.

1. ГК РФ указывает на возможность отказа одной из сторон от договора, при условии уведомления об этом другой стороны за 6 месяцев (когда в договоре не указан срок, на который он заключен) и не позднее 30 дней (когда договор заключен на конкретный срок или срок не указан) в случае, когда в самом договоре предусмотрено, что он может быть прекращен уплатой отступного.
2. Правообладатель может отказаться от договора, когда:

— пользователем нарушены условия договора, касающиеся качества товаров, работ, услуг;

— пользователем грубо нарушаются инструкции и указания правообладателя;

— пользователь нарушает свою обязанность по выплате вознаграждения правообладателю.

ВНИМАНИЕ: Правообладатель сможет отказаться в одностороннем порядке от договора, если пользователь после того, как получил письменное требование правообладателя об устранении нарушений, не устранил их в разумный срок или снова совершил такое же нарушение в течение 1 года с даты, когда ему было направлено правообладателем требования об устранении нарушений.

3. Договор прекращается в ситуации, когда прекращены права правообладателя на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, при условии, что такое право входит в комплекс исключительных прав, которые предоставлены пользователю по договору.
4. Также договор прекращается, если правообладатель или пользователь объявлены банкротами.
5. Прекращается договор в случае смерти правообладателя, если наследник не зарегистрирован и не зарегистрируется в течение 6 месяцев в качестве ИП.

ВИДЕО по правовому сопровождению франчайзинга, а также нюансы работы юристы в данной сфере по ссылке в блоге адвоката по данному направлению

Споры по договору коммерческой концессии

   Договора коммерческой концессии очень удобны для подписания иностранным фирмам, которые хотят войти на отечественный рынок и представлять здесь свою продукцию. Им не нужно регистрировать юридическое лицо, собирать пакеты документов, ждать получения лицензий. На рынок их товар будет входить быстро. Несмотря на такую упрощенную систему, для всех сторон сделки важно понимать, что она должна быть зарегистрирована на государственном уровне.

   Кроме положительных моментов франчайзинга, есть и некоторые неприятные. Очень часто наблюдаются споры по договору коммерческой концессии. Каждый из этапов подписания, начиная с обсуждения прав и обязанностей и заканчивая выполнением этих условий, сталкиваются с целым рядом трудностей. Гражданское право в этом вопросе не имеет достаточно теоретических и практических наработок. Также эксперты отмечают недостаточную исследованность этой темы. Содержание отдельных правовых категорий, употребляемых в нормах гражданского кодекса Российской Федерации, раскрыто не в полном объеме, а то и вовсе не рассмотрено. Это влечет за собой проблемы в работе правоприменителей. На практике также возникают неудобства.

   Наши адвокаты по арбитражным делам не раз слышали вопросы от обратившихся: как вернуть паушальный взнос, можно ли вести подобную деятельность в иной форме и на другой территории, как защитить свои права от запрета направлений в предпринимательской деятельности.

ВНИМАНИЕ: смотрите видео арбитражные споры и подписывайтесь на наш канал YouTube прямо сейчас, чтобы иметь возможность получать бесплатную юридическую консультацию в комментариях видео:

Адвокат по коммерческой концессии в Екатеринбурге

   Во избежание возникновения споров в этом вопросе целесообразно перед подписанием бумаги внимательно изучить суть дела. Для этого важно получить грамотную юридическую консультацию, чтобы обе стороны, Правообладатель и Пользователь, понимали и осознавали свои обязанности, права и порядок расчетов за пользование исключительными правами, деловой репутацией, процедуру возмещения убытков и другие положения, предусмотренными данным соглашением. Заключать договор коммерческой концессии имеют право как коммерческие предприятия, так и индивидуальные предприниматели.

   Учитывая возникающие проблемы в этой сфере, хочется верить, что эксперты направят все силы, знания и время на усовершенствование работы системы. Чтобы споры по договору коммерческой концессии стали редкостью, а то и вовсе не присутствовали в арбитражной практике.

Читайте еще о работе арбитражного адвоката:

Про арбитражные споры по договору аренды, чтобы избежать рисков

Автор статьи: © адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры» А.В. Кацайлиди

ключей к концессионным соглашениям — деталь

Наши последние два дискурса касались основ и правовых рамок концессий в Нигерии. Эта статья завершается обзором некоторых (и только некоторых) перспектив, возникающих при заключении концессионного соглашения.

Понимание структуры Концессии бывают разных оттенков, цветов и тематик: строительство, эксплуатация и передача (BOT), аренда, концессии на управление и многое другое. Цель состоит в том, чтобы отказаться от эксплуатации актива в течение определенного периода, пока оператор предоставляет общественные услуги и получает прибыльный доход.Понимание структуры Соглашения очень важно для составления составного Соглашения.

Фазы Многие концессионные соглашения после подписания все равно будут иметь фазы — в зависимости от структуры концессии. Как правило, Соглашение подписывается в «дату подписания», затем первая фаза — «Предварительные условия», которые просто относятся к пунктам, которые одна или обе стороны должны выполнить до того, как актив будет физически передан Концессионер.Хорошим примером может служить тот факт, что концессионер должен обеспечить определенный уровень финансовой безопасности, произвести оплату в качестве вступительного взноса или добиться некоторых нормативных льгот. Со стороны Правительства можно ожидать определенных гарантий государственной поддержки.

Если мы пройдем этап «Предварительные условия» (или некоторые из них будут отменены), то переданный актив обычно требует строительства или восстановления при передаче концессионеру. Планируемое количество времени обычно называется «этапом строительства или проекта».

Затем наступает «операционная фаза» — когда актив, наконец, приводится в действие, и деньги начинают поступать к концессионеру — или обеим сторонам, если сделка предназначена для распределения прибыли.

Дата начала действия Типичный вопрос, который возникает на этих этапах, — когда начинается срок Концессии? Есть несколько вариантов: в день подписания договора; день, когда стороны соблюдают прецедентные условия; день передачи актива; день завершения этапа строительства или дата в акте о завершении строительства; или дата, когда концессионер фактически начинает сбор денег.Выбор зависит от справедливости ситуации и экономической динамики.

Стороны

Очень важно правильно понять стороны, иначе можно заключить соглашение, недействительное с самого начала. Во многих случаях владелец актива может не участвовать в переговорах. Например, Бюро государственного предприятия ведет переговоры от имени правительственного агентства. Также в случае предоставления гарантий государственной поддержки возникает вопрос о том, не должно ли правительство при необходимости быть стороной Соглашения (в дополнение к соответствующему агентству).Эмпирическое правило состоит в том, чтобы гарантировать, что владелец актива и люди, которые имеют серьезные обязательства по выполнению в соответствии с Соглашением, являются сторонами. В этом аспекте лучше ошибиться на стороне излишеств.

Одним из ключевых аспектов сторон является принцип консорциума. Многие концессионеры — это несколько человек, объединенных в одну компанию, которая называется «Транспортное средство специального назначения». В соглашении необходимо раскрывать и конкретно указывать, кто эти составляющие стороны, а также включать последующий пункт, требующий согласия держателей активов, прежде чем они будут вносить какие-либо изменения в свою структуру владения акциями.

Как передается Актив? Обсуждение сторон в основном касается того, кто может передать актив. Это по-прежнему оставляет вопрос о том, как передается актив. Необходимо соблюдать местное законодательство, регулирующее передачу активов. Например, если актив включает земельную собственность по Свидетельству о занятости, из этого следует, что в дополнение к Соглашению о концессии концессионер должен иметь договор аренды на срок действия концессии, должным образом зарегистрированный в земельном реестре.

Распределение рисков Риск и снижение рисков — это сердцебиение любого делового предприятия.

Какие риски необходимо распределить?

Их очень много, но основные из них обычно попадают в одну из этих широких категорий: Политические риски — например, изменение государственной политики или беспорядки. Экономические риски — ожидаемое количество пассажиров сократилось с началом работы. Операционные риски: оператор не обладает компетенцией для ведения бизнеса или установил неправильный тип оборудования.

Эти риски обычно распределяются с помощью диаграммы распределения рисков в виде Приложения к Соглашению или путем составления схемы распределения рисков в качестве обязательств сторон. Сторона, на которой лежит обязанность, несет риск от колыбели до могилы. Риски, как правило, могут быть разделены между этими сторонами и в некоторых случаях в этом несущем порядке, концессионер, естественно, является самым крупным принимающим риски и получающим доход: концессионером; Кредитор, держатель активов, государство, субподрядчик, страховщик,

Страхование.Страхование — главный пункт любого концессионного соглашения. Учитывая стоимость концессионного актива, как концессионер, так и правительство заинтересованы в получении надежного страхового покрытия.

Эта страховка обычно покрывает все возможные риски: форс-мажор, компенсацию рабочим, политические риски и многое другое. В Нигерии действующий Закон о страховании предусматривает, что нигерийские страховые компании должны быть активами в Нигерии, и эти положения, возможно, ограничивают оффшорное перестрахование.Эти положения действительно являются сдерживающим фактором для оффшорного инвестора, и о них позаботились несколькими способами, одним из которых является обращение к Правительству с просьбой об отказе в отношении аспекта перестрахования.

Положение об изменениях Типичные концессии имеют срок от 10 до 30 лет. Учитывая этот срок, концессионер обеспокоен изменениями, которые могут произойти в будущем. Одним из них является изменение закона, которое вызывает существенную неблагоприятную ситуацию — например, правительство принимает закон, который делает невозможным прибыльное функционирование концессионера.В зависимости от ситуации некоторые концессионеры запрашивают у правительства гарантии для покрытия этих возможностей. В каждом хорошем концессионном соглашении определенно есть пункт, который охватывает этот аспект.

Неконкурентные оговорки Инвестор, которому дается аэропорт для строительства, эксплуатации и передачи в течение 30 лет, хочет получить некоторую уверенность в том, что правительство не начнет аналогичный проект на расстоянии 1 км, который конкурирует с ними и снижает их прогнозы по возврату инвестиций (ROI) . В то же время через 10 лет может возникнуть необходимость в строительстве нового аэропорта.Эти вопросы должны обсуждаться таким образом, чтобы обеспечить комфорт для всех сторон: концессионера, правительства и кредитора.

Концессионные соглашения «Комфорт кредиторов» по ​​замыслу предполагаются «окупаемыми». Поэтому они должны быть привлекательными для потенциального кредитора с самого начала. Это основная роль финансового консультанта и юриста в разработке «приемлемого для банков» концессионного соглашения. Один из методов, который стал нормой, заключается в том, что к концессионным соглашениям прилагаются «соглашения о замене».Соглашение о замене в основном позволяет Кредитору занять место Концессионера в качестве оператора, если и когда возникнет необходимость, а также условия для этого.

Надежный концессионер Концессионер, у которого отсутствуют финансовые и технические возможности для управления активом, ожидает своего часа катастрофа. Таким образом, соглашения создаются таким образом, чтобы создавать определенные препятствия (обычно в качестве прецедентов условий), чтобы гарантировать, что концессионер проявит доверие до передачи актива.Обычно это может происходить в виде коктейля из возможных: установить минимальное участие в капитале; критерии участия в спецтехнике; и все виды гарантий и финансового обеспечения. Многие соглашения добавляют финансовое закрытие в качестве прецедента условия — концессионер должен предоставить полный пакет долевых, долговых и натурных вкладов, чтобы убедить держателя актива в том, что он готов сделать это до того, как актив будет передан.

Финансовая модель Финансовый консультант обычно решает следующие нюансы: платит ли концессионер вступительный взнос? Сколько? Каков выгодный и приемлемый срок концессии? Юристу следует просто предоставить График (возможно, самый важный) к Соглашению, в котором будут учтены все эти финансовые чудеса.Очень удобно? Многие юристы застенчивы в арифметике?

Я уверен, что вы вспомните многие вещи, которые я не добавил. Фантастика! По крайней мере, вы начинаете видеть углы.

Аюли Джемиде, ведущий партнер. DETAIL — юридическая фирма.

— образец, шаблон

Концессионное соглашение — это документ, используемый, когда владелец публичного объекта, такого как стадион или торговый центр, хотел бы предоставить разрешение оператору концессионного стенда на продажу концессии на объекте .Предлагаемые товары или услуги могут быть продуктами питания, напитками, новинками или другими продуктами, которые требуются публике на месте проведения мероприятия.

Используя этот документ, владелец может предоставлять продукты или услуги своим клиентам , не принимая непосредственного участия в повседневном управлении концессионным стендом . Оператор концессионного стенда, также известный как «концессионер», извлекает выгоду из этого, имея площадей для ведения своего бизнеса и увеличенную клиентскую базу благодаря тому, что может продавать существующим клиентам владельца собственности.Концессионер обычно платит владельцу недвижимости фиксированную плату, такую ​​как арендная плата или договор о распределении прибыли за право управлять своим концессионным стендом на объекте.

Этот документ похож на договор коммерческой аренды общего назначения, но не то же самое. В концессионном соглашении больше внимания уделяется взаимовыгодному характеру соглашения , поскольку оно предоставляет концессионеру возможность продавать свои товары, в то же время позволяя владельцу объекта предоставить доступ публике, которая часто посещает его объект, к ним. товары без необходимости нанимать сотрудников и напрямую управлять концессионным бизнесом владельцу объекта.Концессионное соглашение — это форма передачи этой рабочей силы на аутсорсинг. В отличие от договора коммерческой аренды, владелец объекта обычно больше участвует в эксплуатации концессионного стенда, особенно в установке и предоставлении функционального пространства, на котором стенд может работать. В отличие от коммерческой аренды, владелец объекта часто просматривает и утверждает продаваемые продукты, прайс-лист, дресс-код для сотрудников концессионера и другие детали бизнес-операции . В этом случае концессионер отвечает за управление повседневной деятельностью концессионного стенда.

Использование концессионного соглашения полезно для всех вовлеченных сторон, поскольку оно определяет условия деловых отношений и защищает интересы всех в соблюдении соглашения, к которому они пришли. Ни одна из сторон не удивлена ​​ожиданиями другой стороны, и как концессионер, так и владелец объекта понимают свои соответствующие права и обязанности. Часто люди вступают в деловые отношения без записи всех деталей взаимоотношений сторон друг с другом.Заранее обсудив особенности Соглашения, как концессионер, так и владелец объекта могут убедиться, что их потребности и пожелания в отношении исполнения известны и соблюдены.

Как пользоваться этим документом

В этом документе содержится вся важная информация, необходимая физическому или юридическому лицу, которому принадлежит объект, для вступления в деловые отношения с концессионером, который хотел бы открыть концессионный стенд и продавать его населению в собственности владельца объекта, включая следующие детали :

• Соответствующая идентификационная информация для всех вовлеченных сторон
• Особенности , что будет включать концессионный стенд , включая описание товаров и услуг, которые будут продаваться, часы работы концессионного стенда и возможность прикрепить подробный прейскурант
• Обозначение ответственности за , предоставляющее оборудование, необходимое для концессионера для работы концессионного стенда, а также возложение ответственности за обслуживание оборудования и самой территории концессионного стенда
• Сумма компенсации , которую владелец объекта получит от концессионера, например, единовременную фиксированную плату, повторяющуюся плату, такую ​​как арендная плата, процент от валовой выручки от продаж, некоторая комбинация этих вариантов или полностью другая форма компенсации , и когда будет выплачена эта компенсация
• Будет ли концессионер иметь исключительное право продавать свои товары или услуги на объекте без конкуренции со стороны других аналогичных концессионных стендов
• Подробная информация о том, когда и как будет прекращено действие Соглашения

Владелец объекта и концессионер могут обсудить условия Соглашения, а также составить и подписать окончательное Соглашение до того, как концессионер откроет концессионный стенд .После ввода необходимой информации настоящее Соглашение распечатывается и подписывается обеими Сторонами , а затем хранится в файлах обеих сторон в течение срока действия Соглашения, а также в течение разумного периода времени после этого.

Применимое право

Концессионное соглашение аналогично соглашению об оказании услуг и соглашению о коммерческой аренде. Как и все соглашения об услугах, концессионные соглашения подчиняются как федеральному законодательству, так и законам штата , которые охватывают общие принципы контрактов, регулирующие порядок заключения и толкования контрактов в судах.Федеральные законы могут ограничивать то, какие услуги могут быть заключены по контракту (например, незаконные услуги не могут быть заключены на ) и определенные широкие категории, такие как заключение контрактов на что-то, что больше похоже на трудовые отношения, но законы отдельных штатов могут регулировать толкование договор в случае возникновения спора. Концессионное соглашение также регулируется законами штата, которые регулируют аренду, и, поскольку они носят коммерческий характер, являются значительно более разрешительными, чем аренда жилья.

Как изменить шаблон

Вы заполняете форму. Документ создается у вас на глазах, когда вы отвечаете на вопросы.

В конце вы получите его бесплатно в форматах Word и PDF . Вы можете изменить его и повторно использовать его.

Шаблон соглашения о бесплатной концессии — получите образец 2021

Это концессионное соглашение между [Sender.FirstName] [Sender.LastName] (Владелец собственности) и [Client.FirstName] [Client.LastName] (Vendor), заключенные [Дата соглашения], относятся к собственности, расположенной по адресу [Property.Location], и будут подпадать под следующие условия и условия:

Во введении к этому шаблону указаны продавец и собственник, а также объект, на котором будет производиться концессионная аренда. Конкретная область, которая будет использоваться Продавцом, будет определена ниже в соглашении.

Обе стороны согласны со следующим

Продавец не будет передавать в субаренду или передавать это соглашение кому-либо без предварительного письменного разрешения Владельца собственности.

В случае неисполнения или нарушения каких-либо условий этого концессионного соглашения, Владелец собственности сохраняет за собой право на досрочное расторжение. В случае отмены из-за нарушения или невыполнения обязательств Поставщик несет ответственность за невыплаченную арендную плату или сборы, а также подлежит уплате дополнительных сборов за просрочку платежа и сборов за отмену.

Продавец соглашается оградить Владельца собственности от любых убытков или претензий, которые могут возникнуть в результате операций Продавца с недвижимостью.

Аренда должна быть ограничена разрешенными участками, перечисленными в этом концессионном соглашении, если только Собственник собственности не предоставил письменное разрешение.

Продавец имеет исключительное право подавать горячие и холодные напитки, а также любые другие товары внутри концессионного стенда.

Владелец собственности имеет право утверждать любые и все рекламные материалы, используемые в помещениях.

Все часы работы должны быть согласованы с Собственником.

Поставщик будет нести ответственность за все техническое обслуживание в течение срока действия данного концессионного соглашения.

Кроме того, Собственник оставляет за собой право осмотреть собственность в любое время.

Продавец соглашается соблюдать все законы и постановления штата [PropertyOwner.State]

Продавец соглашается сохранять все разрешения и лицензии, требуемые Министерством здравоохранения, в течение срока действия этого концессионного соглашения.

Поставщик должен иметь собственные профессиональные лицензии и разрешения. Этот шаблон также дает понять, что продавец несет ответственность за поддержание и безопасность арендованных участков в любое время.

Собственник недвижимости должен предоставить все услуги по электроснабжению и водоснабжению, необходимые для работы концессионного стенда.

Любые дополнения или улучшения, сделанные в собственности в течение этого срока аренды, должны быть предварительно одобрены Собственником собственности.

Поставщик должен приобрести и поддерживать адекватную страховку в течение всего срока действия данного концессионного соглашения. Должно быть предоставлено свидетельство о страховании, в котором собственник недвижимости указан как «дополнительно застрахованный».

В разделе страхования этого шаблона указано, что Владелец собственности должен быть указан как «дополнительно застрахованный».Это гарантирует, что страховка Продавца покроет любой ущерб, нанесенный помещению Владельца в результате деятельности Продавца.

Стоимость аренды концессионного участка указана в таблице ниже. Цены будут основаны на запрашиваемой арендуемой площади. Приведенные ниже цены не включают налоги, сборы и затраты на уборку.

Все платежи должны производиться следующим образом:

Поставщику должно быть разрешено использование следующей площади в концессионных целях:

Используйте приведенную выше таблицу шаблона, чтобы перечислите конкретные будки или другие зоны, в которых продавец будет работать.

После прекращения действия данного концессионного соглашения Продавец уберет все имущество из помещения и вернет имущество в его первоначальное состояние.

Владелец оставляет за собой право расторгнуть концессионное соглашение без предварительного согласия или предупреждения.

Поставщик может потребовать расторжения, направив письменное уведомление не ранее, чем за 30 дней до запрошенной даты расторжения.

Этот образец концессионного соглашения может быть подписан электронной подписью Владельца собственности и Продавца. Все электронные подписи PandaDoc имеют обязательную юридическую силу и допустимы в суде.

Подписываясь ниже, Продавец и Собственник настоящим заключают это концессионное соглашение друг с другом и сообщают о своем намерении всегда соблюдать условия настоящего соглашения.

[Sender.Company]

Подпись

MM / DD / YYYY

[Sender.FirstName] [Sender.LastName]

[Client.Company]

Подпись

MM / DD / YYYY Client

Разница между лицензионным соглашением и соглашением о коммерческой концессии. Существенные условия лицензионного соглашения

Разница между соглашением о коммерческой концессии и другими соглашениями

Рассмотрев существенные особенности и предоставив юридическое описание контракта коммерческой концессии, не составит труда определить границы, отделяющие этот тип соглашений от связанных институтов гражданского права.

Лицензионное соглашение

В юридической литературе договор коммерческой концессии часто рассматривается как разновидность лицензионного соглашения. Это мнение обосновано некоторым сходством субъектов этих двух договоров: и там, и там необходимым условием является предоставление права пользования исключительными правами [например, 9, с. 220].

Согласно ГК РФ, по лицензионному соглашению «одна сторона является обладателем исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использовать такой результат или такое средство в пределах, предусмотренных договором »[ст. 1235 ГК РФ].

Сравнивая это определение с более ранним определением договора коммерческой концессии, можно легко увидеть различия в объектах этих двух соглашений: договор франчайзинга, в отличие от лицензионного соглашения, позволяет использовать более одного конкретного объекта интеллектуальной собственности. собственность, но комплекс таких объектов.

Различия очевидны в предметном составе двух договоров: правообладатель или пользователь по договору коммерческой концессии — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, субъектами лицензионного договора могут быть как предприниматели (физические и юридические), никогда коммерческие организации, а также граждане, обладающие соответствующими исключительными правами.

Соглашение о коммерческой концессии и лицензионное соглашение также имеют разные направления: лицензионное соглашение, в отличие от договора франчайзинга, не преследует цели замены лицензиара лицензиатом в отношениях с третьими сторонами, а ориентировано только на распространение прав и обязательств между контрагентами в отношении использования того или иного объекта интеллектуальных прав … правообладатель концессионного соглашения

Кроме того, разница между двумя рассматриваемыми соглашениями заключается в принципе компенсации: лицензионное соглашение может быть компенсационным или безвозмездным, в то время как соглашение о коммерческой концессии всегда компенсируется.

Дистрибьюторское соглашение

В ряде стран (Франция, Швейцария, Бельгия) соглашение о коммерческой концессии — conncession commerciale — означает то, что в национальной юриспруденции обычно называется распределительным (эксклюзивным) соглашением. По условиям последнего одна сторона (производитель, концессионер) предоставляет другой стороне (эксклюзивный дистрибьютор, концессионер) право на эксклюзивное распространение, размещение, продвижение, продажу своих товаров на определенной территории, границы которой согласованы в договор.В российской арбитражной практике договор коммерческой концессии часто путают с дистрибьюторским соглашением. Так, в постановлении ФАС Московского округа от 4 ноября 1999 г. говорится: «8 мая 1997 г. между истцом и ответчиком было подписано соглашение о сотрудничестве и предоставлении статуса эксклюзивного дистрибьютора. Изучив обстоятельства дела и проанализировав условия заключенного договора, Арбитражный суд справедливо пришел к выводу, что фактические намерения сторон были направлены на заключение договора коммерческой концессии, предметом которого являлась передача истцом. ответчику исключительного права продажи медицинского изделия.«

Однако точка зрения об идентичности договора франшизы и дистрибьюторского договора вряд ли теоретически обоснована. Дело в том, что франчайзинговые отношения (в отличие от отношений, регулируемых дистрибьюторским договором) возникают не только в сфере распределения товаров, но и в сфере производства, а также в сфере услуг. Кроме того, как отмечают некоторые исследователи, дистрибьюторское соглашение не характеризуется такой высокой степенью сотрудничества, которая наблюдается между сторонами соглашения о коммерческой концессии.Правообладатель предоставляет пользователю франшизы постоянную техническую и консультационную помощь, предоставляет всю информацию, необходимую пользователю для реализации прав, предоставленных ему по договору, а также получает право контролировать предпринимательскую деятельность, осуществляемую пользователем.

Соглашения о передаче гражданских прав во временное пользование

Ю.В. Романец предложил включить договор коммерческой концессии в группу обязательств, направленных на передачу объектов гражданских прав во временное пользование: «Несмотря на то, что специфика коммерческой концессии определила существенные черты правового регулирования, общность акцента остается на основа для выработки единых подходов и принципов законодательного регулирования.Нормы института коммерческой концессии аналогичны правилам любого договора, направленного на передачу объектов гражданских прав во временное пользование, регулируют правовые элементы, связанные с передачей объектов гражданских прав, их использованием и их возвратом. «

В качестве возражения здесь можно указать, что договор коммерческой концессии и договоры аренды, ссуды и другие имеют совершенно иную правовую природу … Если договор франшизы является консенсуальным и, соответственно, требует только того факта, что пользователь получил разрешение от правообладателя использовать свои исключительные права на его возникновение, то договоры о передаче гражданских прав во временное пользование являются действительными и предполагают передачу некоторого имущества контрагенту.

Если речь идет именно о существенных отличиях, то нужно обратить внимание на следующее:

1. Предмет договора, т.е. что передается по договору. По договору коммерческой концессии, комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, включая право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое наименование, секрет производства (ноу-хау).По лицензионному соглашению любые исключительные права для любых объектов интеллектуальной собственности.

2. Назначение. По договору коммерческой концессии набор прав передается для использования в хозяйственной деятельности … Для лицензионного соглашения цель использования прав лицензиатом не имеет значения, хотя она может быть указана в соглашении.

3. Стороны. Сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации или индивидуальные предприниматели… Участником лицензионного соглашения может быть любой человек.

4. Возмездие. Соглашение о коммерческой концессии может быть только возмещением. Лицензионное соглашение также может быть бесплатным, если это прямо предусмотрено в нем.

а) контроль за деятельностью лица, которому переходят права. По соглашению о коммерческой концессии это обязанность правообладателя. И дело даже не в том, что от этого пострадает сам правообладатель, дело в том, что потребителя можно ввести в заблуждение, рассчитывая на покупку товаров или услуг определенного качества.В свою очередь, это поддерживается обязанностью пользователя следовать всем инструкциям и инструкциям правообладателя и предоставлять потребителям полный спектр дополнительных услуг, которые они получили бы, если бы обратились непосредственно к правообладателю. Такое же положение в лицензионном соглашении может быть предусмотрено по желанию сторон.

б) обязательство не соревноваться на согласованной территории. В соответствии с соглашением о коммерческой концессии правообладатель и пользователь могут не только договориться о территории, на которой они не должны конкурировать друг с другом, но и ограничить право пользователя заключать такие соглашения с другими пользователями.В лицензионном соглашении также может быть предусмотрено ограничение территории, в этом случае соглашение приобретает характер исключительной лицензии. Однако что касается запрета на заключение аналогичных лицензионных соглашений с другими лицензиарами, то такое условие обычно не предусмотрено в лицензионных соглашениях.

в) заключение договоров сублицензии и субконцессии. В соглашении о коммерческой концессии может быть установлено обязательство по предоставлению необходимого количества субконцессий.Такое обязательство обычно не предусмотрено лицензионным соглашением. Кроме того, заключение сублицензионного договора должно быть санкционировано лицензиатом.

6. Заключение договора на новый срок … Договор коммерческой концессии предполагает преимущественное право пользователя заключить с правообладателем новый договор на новый срок. Если правообладатель отказывается заключить договор на новый срок, он не может заключать такие договоры с другими пользователями на этой территории в течение трех лет.Прекращение действия лицензионного соглашения таких последствий не влечет.

7. Дочерняя (дополнительная) ответственность правообладателя по претензиям к качеству товаров и услуг, предоставляемых пользователем по договору коммерческой концессии. Лицензиар не несет ответственности за качество товаров и услуг лицензиата.

Договор коммерческой концессии также называется договором франчайзинга или просто франчайзингом. По своей сути франчайзинг — это «продажа» способа или системы ведения бизнеса и обозначения торговой марки.С помощью франчайзинга создаются сети, которые работают под одним именем, производят одинаковые товары или предоставляют одинаковые услуги. На сайте Российской ассоциации франчайзинга http://www.rarf.ru/ вы можете узнать больше о франчайзинге в России, даже увидеть возможности заключения такого договора. Там вы также можете найти различные определения франчайзинга, раскрывающие его. экономическая сущность, например, франчайзинг — это клонирование успешного бизнеса.

Подводя итог, можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается с целью построения нового звена в цепочке успешного бизнеса, в то время как концессионер (пользователь) имеет очень мало свободы, но может рассчитывать на постоянную помощь правообладателя, консультации, техническая помощь и др.Лицензионный договор может быть заключен на очень большое количество объектов интеллектуальной собственности и предполагает большую свободу лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Компания планирует использовать объект исключительных прав, принадлежащий другому лицу. Для этого с правообладателем подписывается лицензионное соглашение. Что нужно учитывать при подготовке сделки.

Лицензионное соглашение как способ временного получения прав на объект

Лицензионное соглашение позволяет правообладателю временно передавать другим лицам ограниченный объем прав на использование определенного объекта интеллектуальной собственности.Статьи 1235–1239 Гражданского кодекса Российской Федерации определяют правовые аспекты сделок данного вида. В рамках сделки компания отчуждает любую работу, программное обеспечение, товарный знак правообладателя и т. Д. Лицензионное соглашение — это возможность использовать объект без необходимости покупать все права на него.

Сторонами лицензионного соглашения являются лицензиар (правообладатель) и лицензиат (лицо, получающее права по соглашению). В соглашении указывается, в каком объеме и на каких условиях лицензиар предоставляет контрагенту права на использование объекта.В частности, в них оговаривается вознаграждение в пользу лицензиара и срок действия контракта.

Что такое лицензионное соглашение, можно пояснить на примере. Российская компания — дистрибьютор программного обеспечения. Для получения прав на распространение программы ей потребуется соглашение с правообладателем. Более того, в документе должно быть предусмотрено право на воспроизведение программного продукта … На основании такого соглашения компания сможет заключать лицензионные соглашения с потребителями.

При подготовке к сделке необходимо проверить:

1. Согласованность существенных условий лицензионного соглашения. В частности, его предмет (ст. 1235 ГК РФ).
2. Какой тип лицензии получает лицензиат.
3. Какая схема потребуется для выплаты вознаграждения правообладателю.
4. Возможности досрочного прекращения сделки.

Виды лицензионных соглашений и особенности соглашения

Тип лицензионного соглашения зависит от характера лицензии, которая предоставляется лицензиату (п. 1 ст. 1236 ГК РФ).По закону лицензия может быть:

1. Простой (неисключительный). Это означает, что лицензиар сможет заключать аналогичные договоры с другими лицами в отношении объекта и передавать такой же объем прав контрагентам. Если в документе нет специальных указаний, лицензия считается простой (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).
2. Великолепно. После подписания такого соглашения лицензиар не вправе заключать аналогичные соглашения с другими лицензиатами.Также по общему правилу он сам временно лишен возможности использовать объект в рамках, в которых его будет использовать лицензиат. Сохранение такой возможности в договоре необходимо оговорить отдельно (п. 1.1 ст. 1236 ГК РФ).

При составлении лицензионного договора стороны лицензионного договора вправе объединить условия договоров разного вида (п. 3 ст. 1236 ГК РФ).

Существенные условия лицензионного соглашения

Лицензионный договор — договор о передаче части прав на использование интеллектуальной собственности, а также об условиях такого использования. Договор считается действительным, если стороны согласовали все существенные условия (ст. 432 ГК РФ). В этом случае обязательными условиями являются:

1. О предмете договора.
2. О способах использования результата интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в отношении которых заключен договор.
3. О цене договора (ст. 1235 ГК РФ).

Проверяя текст договора, убедитесь, что условия четко указаны и правильно сформулированы. В разделе по теме необходимо максимально конкретно описать, в отношении какого объекта заключается договор. Перечислите индивидуализирующие характеристики этого объекта. Также необходимо указать, как лицензиат имеет право использовать объект.По возможности оформить материальный носитель с объектом в качестве одного из приложений к лицензионному соглашению.

В условии о сумме сделки необходимо указать размер или порядок определения размера вознаграждения лицензиару. Схема зависит от специфики лицензионного соглашения: на какой объект передаются права. Возможны несколько вариантов:

1. Единовременный платеж.
2. Периодическое удержание фиксированной суммы.
3. Расчет вознаграждения в процентах от прибыли лицензиата.
4. Комбинированный метод. Например, первоначальный взнос фиксированной суммы, а затем отчисления в виде процентов с доходов (абзац 3 пункта 5 статьи 1235 ГК РФ).

Дополнительно проверьте документ, подтверждающий право лицензиара распоряжаться объектом (патент и др.). Допустим, лицензиар получил права в результате сделки. В этом случае убедитесь, что транзакция действительна и передача прав прошла без нарушений.Если выяснится, что лицензиар незаконно распоряжался объектом, правообладатель также может потребовать компенсацию от лицензиата.

: Условия, важные для лицензиата

Перед подписанием лицензионного соглашения необходимо проверить условия, без которых транзакция не будет действительной. Также существуют условия, несоответствие которых не повлияет на признание контракта, но которые важны для лицензиата. Например, условия:

• о сроке действия,
• об ответственности сторон,
• о возможности заключения сублицензионного договора,
• односторонний отказ,
• о порядке разрешения споров и др.

Таким образом, срок лицензионного соглашения не может превышать срок исключительного права. Если право перестает действовать, договор также прекращается. Если контрагенты не указали, на какой срок заключена сделка, по общему правилу, они считают, что она заключена на 5 лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ). Чтобы снизить риск возникновения споров, лучше указать срок.

Также вероятность возникновения споров снизится, если лицензиат оговорит, на каких условиях он имеет право досрочно отказаться от сделки.Лицензиат может внести в текст особые условия (п. 1 п. 2 ст. 310, п. 1 ст. 450.1, п. 2 статьи 1233 ГК РФ). При отсутствии специальных положений, получатель сможет отказаться от лицензионного договора только в том случае, если он был заключен в отношении секрета производства (п. 2 ст. 1469 ГК РФ).

В то же время вы перестанете путаться

Соглашение о коммерческой концессии (франчайзинг) или лицензионное соглашение

На практике часто бывает необходимо различать соглашение о коммерческой концессии и лицензионное соглашение.Это необходимо, в частности, для того, чтобы стороны правильно выбрали тип контракта для оформления своих отношений.

Франчайзер и франчайзи часто сталкиваются с вопросом, какое соглашение заключить — договор коммерческой концессии или лицензионный договор, какое из них наиболее полно регулирует отношения сторон в сфере франчайзинга и есть ли разногласия между их.

Действительно, у этих двух договоров много общего: оба регулируют передачу исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, оба подлежат обязательной регистрации в Роспатенте, кроме того, в соответствии с п. 4 ст.1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре.

Однако между этими двумя соглашениями есть ряд существенных различий.

Главное отличие заключается в предмете договора. По лицензионному соглашению передается исключительное право на определенный объект интеллектуальной собственности (результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации).

Предметом договора коммерческой концессии является совокупность исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на защищенную коммерческую информацию, а также на другие объекты исключительных прав, предусмотренных договором, в частности, право на товарный знак, знак обслуживания и т. д. d. В этом случае товарный знак обязательно должен быть включен в предмет договора.

Цели рассматриваемых договоров также различаются.Согласно ст. 1027 ГК РФ комплекс исключительных прав передается по договору коммерческой концессии для использования в хозяйственной деятельности. По своей сути франчайзинг — это система организации предпринимательской деятельности (прежде всего в сфере продажи товаров и оказания услуг).

Для правообладателя франчайзинг — наиболее удобный способ расширения бизнеса, избавляющий от необходимости открывать огромное количество филиалов или регистрировать дочерние компании в удаленных от него районах, вкладывать средства в покупку недвижимости и других основных средств, наем рабочие.

При этом правообладатель сохраняет контроль над предприятиями пользователей, практически так же, как если бы они были его подразделениями. Все это позволяет в относительно короткие сроки создать разветвленную сеть фирменных магазинов, ресторанов, отелей и т. Д. Для лицензионного соглашения цель использования прав лицензиатом не имеет значения, хотя может указывается в договоре.

Учитывая, что договор коммерческой концессии может использоваться исключительно в сфере предпринимательской деятельности, его сторонами могут быть только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).Сторонами лицензионного соглашения может быть любое юридическое или физическое лицо.

Лицензионное соглашение может быть возмездным или безвозмездным (если это предусмотрено соглашением). Соглашение о коммерческой концессии всегда обременительно.

Закон устанавливает перечень ограничений прав сторон, которые правообладатель и пользователь вправе предусмотреть в договоре. Например, такие как:

Обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на согласованной территории;
отказ пользователя от заключения аналогичных договоров с конкурентами правообладателя;
обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги по ценам, установленным правообладателем.

Договор коммерческой концессии предусматривает обязанность правообладателя контролировать деятельность пользователя, контролировать качество его работ и услуг. Это правило направлено в первую очередь на защиту прав потребителей. Пользователь, в свою очередь, обязан выполнять все инструкции и инструкции правообладателя, а также предоставлять потребителям все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, если бы обратились непосредственно к правообладателю.

По соглашению о коммерческой концессии правообладатель передает в пользовательскую документацию инструкции, описывающие бизнес-стандарты.Франчайзинг подразумевает постоянную консультационную помощь пользователю со стороны правообладателя с целью обеспечения необходимого качества производимых им товаров по договору, выполняемых работ или оказываемых услуг.

В договоре коммерческой концессии может быть оговорено обязательство пользователя предоставить определенное количество субконцессий. Заключение сублицензионного договора, напротив, должно быть санкционировано лицензиатом.

Пользователь обязан проинформировать потребителей о том, что он действует на основании договора коммерческой концессии.Договор коммерческой концессии предусматривает преимущественное право пользователя заключить договор на новый срок. Если правообладатель отказывается заключать договор на новый срок, он не может заключать на этой территории такие договоры с другими пользователями в течение года. Прекращение действия лицензионного соглашения таких последствий не влечет.

Основания и порядок расторжения договора коммерческой концессии имеют свои особенности (ст. 1037 ГК РФ).Лицензионный договор расторгается в соответствии с общими правилами Гражданского кодекса Российской Федерации.

Наконец, закон предусматривает более высокий уровень ответственности франчайзера за деятельность франчайзи по сравнению с ответственностью лицензиара. Таким образом, законом установлена ​​субсидиарная (дополнительная) ответственность правообладателя по претензиям к качеству товаров и услуг, предоставляемых пользователем по договору коммерческой концессии. Для некоторых требований правообладатель согласован с пользователем.

Подводя итог, можно сказать, что договор коммерческой концессии заключается с целью построения нового звена в цепочке успешного бизнеса, при этом франчайзи (пользователь) имеет небольшую свободу, но может рассчитывать на постоянную помощь авторских прав. Владелец, его советы, техническая помощь и др. …

Контракты коммерческой концессии, в отличие от лицензионных, характеризуются постоянным тесным взаимодействием сторон. Лицензионное соглашение предполагает большую свободу и независимость лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

Страница не найдена | Управление гражданской авиации Филиппин

Этот веб-сайт принимает Руководство по обеспечению доступности веб-контента (WCAG 2.0) в качестве стандарта доступности для всех связанных с ним веб-разработок и услуг. WCAG 2.0 также является международным стандартом ISO 40500. Это подтверждает его как стабильный технический стандарт, на который можно ссылаться. WCAG 2.0 содержит 12 руководств, организованных по 4 принципам: воспринимаемый, работоспособный, понятный и надежный (сокращенно POUR).Для каждого руководства есть проверяемые критерии успеха. Соответствие этим критериям оценивается по трем уровням: A, AA или AAA. Руководство по пониманию и применению Руководства по обеспечению доступности веб-контента 2.0 доступно по адресу: https://www.w3.org/TR/UNDERSTANDING-WCAG20/. Специальные возможности Комбинация клавиш быстрого доступа Активация Комбинированные клавиши, используемые для каждого браузера. Chrome для Linux нажмите (Alt + Shift + shortcut_key) Chrome для Windows нажмите (Alt + shortcut_key) Для Firefox нажмите (Alt + Shift + shortcut_key) Для Internet Explorer нажмите (Alt + Shift + shortcut_key), затем нажмите (ввод) В Mac OS нажмите (Ctrl + Opt + shortcut_key) Заявление о доступности (комбинация + 0): страница утверждения, на которой будут показаны доступные ключи доступности.Домашняя страница (комбинация + H): клавиша доступа для перенаправления на домашнюю страницу. Основное содержимое (комбинация + R): ярлык для просмотра раздела содержимого текущей страницы. FAQ (комбинация + Q): ярлык для страницы часто задаваемых вопросов. Контакт (комбинация + C): ярлык для страницы контактов или формы запросов. Отзыв (комбинация + K): ярлык для страницы обратной связи. Карта сайта (комбинация + M): ярлык для раздела карты сайта (нижнего колонтитула) на странице. Поиск (комбинация + S): ярлык для страницы поиска. Нажмите esc или нажмите кнопку закрытия, чтобы закрыть это диалоговое окно.×

Запрошенная вами страница могла быть перемещена в новое место или удалена с сайта.
Вернитесь на ГЛАВНУЮ СТРАНИЦУ или найдите то, что вы ищете, в поле поиска ниже.

концессия — обзор | Темы ScienceDirect

4.1.2.2 Промышленное развитие проекта — проектная документация

Выбор консультанта по проекту (который, с технической точки зрения, является юридическим советником проектной компании) является совместным решением спонсоров.Как уже упоминалось, иногда это юридическая фирма, которую предпочитает главный спонсор, который может быть той, которая делает самые большие инвестиции в проект (и, следовательно, в проектную компанию), или спонсор, который в большей степени, чем кто-либо другой, характеризует и / или обусловливает сам проект. (Например, это может быть спонсор, у которого есть базовая технология, необходимая для проекта, или спонсор, который одновременно является продавцом и поставщиком сырья.)

Итак, консультант проекта является главным юрисконсультом для проэкт.В случае конфликта интересов между спонсорами цель консультанта проекта — оставаться нейтральным (явно неловкая ситуация) и действовать в лучших интересах проекта, то есть (субъективно) в интересах проектной компании. Это отнюдь не теоретическая ситуация, особенно когда на сцену выходят другие фундаментальные игроки в структурировании финансирования — организаторы. Предположим, например, что организаторы не совсем уверены в надежности подрядчика строительных работ под ключ и в том, что рассматриваемая компания является одним из спонсоров или принадлежит к той же группе.Организаторы потребуют большего покрытия (смягчение последствий , другое из ключевых слов, используемых в отношении финансирования проекта) для этого риска. Кто оплачивает счет, соответствующий спонсор или все спонсоры? Ответ, если он есть, заключается в соглашениях между спонсорами, упомянутыми в предыдущем разделе; в противном случае это открывает подфазу переговоров в разработке проекта, которая является частью предыдущей стадии с точки зрения структуры, но не с точки зрения времени. Это, в свою очередь, приводит к дальнейшему рассмотрению: из-за непредвиденных проблем, возникающих при определении соответствующих соглашений о финансировании проектов, соглашения между спонсорами могут и / или должны измениться.В крайних случаях это может даже привести к смене первоначальной группы спонсоров. На практике это происходило неоднократно в прошлом.

Говоря о промышленном развитии проекта, на самом деле имеется в виду выполнение необходимых подготовительных мероприятий для начала строительных работ , но еще не начало самого строительства. Это связано с тем, что необходимое финансирование еще не доступно; Фактически, работы начнутся после завершения структурирования сделки, описанной на этих страницах.

Обычно этот этап разработки касается проектной документации: на этом этапе проектная компания составляет контракты, запрашивает и получает разрешения, а также завершает оформление других юридических документов, необходимых для выполнения необходимых работ и работы в соответствии с целями проекта. На этом этапе юристы проектной компании обычно выполняют задачу по составлению полного списка этих документов и их доработке и / или их получению.

Ниже мы приводим список возможных проектных документов, составленный без привязки к какой-либо конкретной сделке.

Концессии со стороны государственного управления: Это необходимый элемент, когда общественные работы или работы, представляющие общественный интерес, на которые распространяется государственная концессия, реализуются с использованием подхода проектного финансирования. Как видно из раздела 1.3.2, когда речь идет об участии частного капитала в общественных работах (ГЧП), этот фактор часто, но не всегда, возникает при проектном финансировании. ³

Разрешения на выпуск проектных работ: Опять же, это не документы, созданные проектной компанией (или ее юристами), хотя они необходимы для разрешения проекта.Их наличие и действительность являются необходимыми условиями для запуска проекта, и поэтому они являются предметом специальных статей в кредитном соглашении, которое обычно содержит приложение, в котором перечислены разрешения, необходимые для реализации проектных работ. Разрешения на градостроительство и строительство особенно важны, как и те, которые касаются воздействия самого проекта на окружающую среду.

Контракты на использование активов или прав третьих лиц: Это документы, посредством которых проекту гарантируются материальные права (например, право собственности или право доступа на территорию, где будет реализован проект) или нематериальные права (например, разрешающие использование данной технологии или патента / лицензии), необходимые для ее реализации.Иногда эти права предоставляются государственной администрацией, и поэтому соответствующий документ приобретает важность (также) с точки зрения административного права.

Права, относящиеся к области, на которой будут реализованы работы по проекту: Проектная компания должна гарантировать, что она имеет необходимые права (обычно права собственности или аренды здания) в отношении участка, на котором будет реализован проект. Юридическая сложность в отношении этих прав возникает в контрактах на основе BOT, в которых работы будут переданы в государственную администрацию через определенный период.Такие права представляют собой значительную техническую и юридическую сложность в проектах, в которых характер юридических прав собственности в отношении проекта труднее определить, например, такие проекты, как разработка нефтяных месторождений в Северном море (будь то в территориальных водах или в противном случае) и нефте- или газопроводы.

Контракты на реализацию проектных работ и соответствующие субподряды: Это документ, который регулирует область проекта, подверженную наибольшему риску, и, вероятно, является самым важным документом, который должны подготовить юристы проектной компании.Один из возможных сценариев, который может существенно повлиять на переговоры по этому контракту, заключается в том, связана ли компания, отвечающая за строительные работы, с одним из спонсоров.

Контракты на управление эксплуатацией и техобслуживанием (O&M) и контракты на технические консультации: Часто это покрывается контрактом на O&M, описанным в главах 1, 3 и 7, глава 1, глава 3, глава 7 (см. Раздел 7.2.6.3) и является другим важным договор проекта на стадии эксплуатации.Конкретные проекты могут иметь особые характеристики; Это означает, что управление операциями проектной компании покрывается несколькими контрактами. Опять же, в этом случае нередко один из спонсоров также является поставщиком услуг по управлению проектами. Кроме того, этот контракт изначально «управляется» юристами проектной компании.

Облигации и гарантии по проектным контрактам: Это гарантии (облигации) от банков или третьих сторон, обладающих необходимой финансовой устойчивостью (обычно материнской компании или холдинговой компании одной из сторон проектного контракта), цель которых заключается в том, чтобы сделать ответственность данной стороны приемлемой для банков, обычно в отношении убытков или погашения полученных авансов.По сути, они рассматриваются как аксессуары к проектной документации, и необходимые формы для этих гарантий приведены в приложении. На самом деле это довольно известные, стандартные формы на финансовом рынке.

Страхование: С технической точки зрения, договоры страхования также являются проектными, даже если для их подготовки обычно назначаются консультанты, специализирующиеся в сфере страхования, как показано в Разделе 4.3. Проектная компания должна иметь адекватное страховое покрытие на случай подверженности риску, и этот аспект очень подробно регулируется в кредитном соглашении.Элемент страхования жизненно важен при структурировании сделки по проектному финансированию; однако практика в области страхования чрезвычайно специализирована, и поэтому обычно считается областью отдельной профессии. Страхование осуществляется консультантами и брокерами, которые в значительной степени отделены от остальной юридической и договорной деятельности с точки зрения структурирования сделки по финансированию проекта.

Контракты на закупку сырья, необходимого для проектной деятельности: Соглашения о поставке топлива (контракты на закупку топлива для проектов в области энергетики) особенно важны в этой категории.

Контракты купли-продажи: Эти контракты приносят доход проектной компании. Подробный анализ характера и необходимых характеристик этих контрактов можно найти в Главах 3 и 7 Глава 3 Глава 7.

Концессионное соглашение — Разъяснение — Business Professor, LLC

Концессионное соглашение — это договор между двумя сторонами, по которому одна сторона предоставляет другой права на ведение определенного бизнеса на определенных условиях.В концессионном соглашении между двумя сторонами, участвующими в контракте, оговариваются права на землю, собственность и другие права.

Концессионные соглашения могут заключаться между правительствами и компаниями, когда таким компаниям разрешается проводить коммерческие операции в пределах государственной юрисдикции при соблюдении определенных критериев. Концессионные соглашения также могут заключаться между двумя владельцами бизнеса, когда одна сторона дает другой право работать на объекте при определенных условиях.

Вернуться к : ОПЕРАЦИИ, ЛОГИСТИКА И УПРАВЛЕНИЕ ЦЕПОЧКОЙ ПОСТАВОК

Концессионные соглашения заключаются в основном между правительствами стран и частными предприятиями или корпорациями.Общие уступки между правительствами и частными лицами включают следующее:

• Право использовать конкретный регион для горнодобывающей деятельности частной горнодобывающей компанией.
• Права, предоставленные частному бизнесу на использование государственной инфраструктуры, такой как водоснабжение, железная дорога, морские порты и другие, для частного бизнеса.
• Тоннель, построенный государством, также может быть передан частной организации по концессионному соглашению.

Обычно в концессионных соглашениях некоторые из условий, предоставляемых при получении частным бизнесом исключительных прав на использование собственности, включают обслуживание коммунального предприятия, ремонт при необходимости и другие вознаграждения.

Концессионные соглашения также популярны среди предприятий розничной торговли, в соответствии с которыми эти предприятия используют объект или местонахождение предприятия другой стороны при определенных условиях. Розничные торговцы также могут заключить концессионное соглашение с местными властями, согласно которому им будет предоставлено право продавать свою продукцию в федеральных парках, парках развлечений и других открытых площадках, принадлежащих государству. Условия концессионного соглашения могут включать уплату сборов, процент от полученной выручки или ответственность за расходы на содержание объекта.

Академические исследования концессионных соглашений

Содержание панели